Конечные бенефициары/теневые директора могут отвечать за деятельность операционных компаний: партнер бюро Валентин Петров подготовил новый обзор
1. Конечные бенефициары/теневые директора могут отвечать за деятельность операционных компаний
Такая возможность появилась после введения в действие 1 сентября 2014 пункта 3 статьи 53.1 ГК РФ, предусмотренного Федеральным законом от 5 мая 2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» («Изменения в ГК»). Ранее Акционерный закон и Закон об ООО позволяли в определенных случаях привлекать к ответственности только непосредственных акционеров компании. Конечных бенефициаров возможно было привлекать к ответственности только в рамках банкротного процесса, что было трудновыполнимой задачей, поскольку компанию необходимо было довести до конечной стадии банкротства и только после этого появлялась возможность привлекать конечных бенефициаров к ответственности. После введения пункта 3 статьи 53.1 ГК РФ конечные бенефициары компаний могут отвечать по обязательствам контролируемых ими компаний без предварительного этапа банкротства таких компаний.
2. Оспаривать сделки с превышением положений устава теперь могут не только сами компании и участники/акционеры, но и члены совета директоров
В сделках по созданию совестных предприятий зачастую встает вопрос о формулировании так называемых reserved matters, т.е. вопрос которые не в соответствии с законом, а в соответствии с уставом требуют совместного одобрения акционеров. При этом стороны боятся, что директор такого совместного предприятия может не принять во внимание необходимость совместного одобрения и осуществит действие от имени компании в обход одобрения акционеров. Возможность оспаривания таких сделок по заявлению акционеров/участников была длительное время под сомнением. Она была четко подтверждена только в мае 2014 года. Возможность же оспаривания таких сделок по заявлению членов совета директоров не была предусмотрена полностью, однако теперь, после вступления в силу Изменений в ГК члены совета директоров получили такую возможность. Это особенно значимо для тех компаний, где члены совета директоров не являются просто номинантами акционеров, а являются независимыми директорами.
3. Появилась возможность структурировать преимущественные права (right of first refusal and tag-along/drag-along rights) так, как они обычно структурируются в соглашениях акционеров
Right of first refusal and tag-along/drag-along rights являются стандартными положениями соглашений акционеров, порядок реализации которых существенно отличался от того, который предусмотрен Акционерным законом и Законом об ООО. В связи с этим на практике возникали большие сомнения в том, что структурирование таких прав в соглашениях акционеров иным образом, чем предусмотрено в законах, может быть исполнимо. После введения Изменений в ГК такие сомнения должны исчезнуть. Изменения в ГК прямо предусмотрели, что преимущественные права могут быть реализованы иными способами, чем предусмотренные ГК. Единственным условием для такой реализации является включение необходимых положений в устав компании.
4. Прямо предусмотрена возможность заключения не только акционерных соглашений, но и инвестиционных соглашений/соглашений о предоставлении финансирования
Изменениями в ГК прямо предусмотрена возможность заключения не только соглашений акционеров, но и инвестиционных соглашений и соглашений о предоставлении финансировании. Последние отличаются от соглашений акционеров тем, что предоставляют меньшее влияние на корпоративное управление компании. Если при заключении соглашений акционеров участники соглашения стараются четко контролировать корпоративное управление путем согласования “reserved matters”, то в инвестиционных соглашениях и соглашениях о предоставлении финансировании инвестор может не быть участником компании СП, но стремится контролировать основные корпоративные вопросы управления и вопросы деятельности компании. Ранее практическая реализация таких соглашений была крайне не очевидна. После введения Изменений в ГК в силу сомнений в практической реализации таких соглашений стало существенно меньше.